USULSÜZ TEBLİGATIN İPTALİ ÖĞRENİLME TARİHİNİN TEBLİĞ TARİHİ OLARAK DÜZETİLMESİ DİLEKÇESİ
Bu durumda Tebligatı öğrenme tarihinden itibaren yasal süre içerisinde hem takibe itiraz edin hemde icra hukuk mahkemesinde şikayet yoluyla ödeme emrinin iptalini isteyin.
Usulsüz tebliattan dolayı şikayetinizi bu tarihten itibaren 7 gün içinde yapabilir.Ayrıca haciz tarihini tebligatı öğrendiğiniz gün olarak beyan ederek takibe karşı itirazlarınızı ileri sürebilirsiniz.Bu tarihi öğrendiğiniz tarih olarak beyan etmez ve usulsüz tebligattan dolayı şikayet sonucu beklerseniz,takibe itiraz etme imkanınız kalmaz.
1- Öncelikle İcra dosyasına takipten yeni haberdar olmuş gibi itiraz dilekçesi koyun.
2- İcra hukuk mahkemesine usulsüz tebligattan dava açın. Bu dava sonucu öğrendiğiniz tarihin tebliğ tarihi olduğuna dair karar aldırabilirsiniz
Usulsüz bir tebligat, hukuken tebligat yapılmamışa eş değerdir. Yani Tebligat Kanunu ve Tebligat Tüzüğü hükümlerine aykırı yapılan bir tebligat, geçersizdir. Bu tebligattan sonra yapılacak tüm hukuki işlemler hukuken geçersizdir. Örneklendirirsek; davalı tarafa usulsüz yapılan bir tebligatta, taraf teşkili sağlanamadığında, bu usulsüz tebligata istinaden yargılamanın sonraki aşamalarına geçilemez. Şayet usulsüz tebligat sonucu taraf teşkili sağlandığı kanaatiyle, yargılama yapılarak hüküm verilmiş ise bu halde, kararın Yargıtay nezdinde temyiz edilmesi halinde, hüküm esasa girilmeden usul yönünden(usulsüz tebligat nedeniyle taraf teşkili yapılmadığından) bozulacaktır.
Yine şayet bir icra takip dosyasında usulsüz bir ödeme emri tebligatı var ise, bu aşamadan sonra yapılacak olan tüm icra ve haciz işlemleri hukuken geçersiz olacaktır. Varsa hacizler talep halinde kalkacaktır. Şayet usulsüz tebligat nedeniyle, satış sonrası sıra cetvelinde dahi haciz düşmesi dolayısıyla, sıra cetveli dışında kalma sonucu meydana gelecektir.
Tüm bunlara rağmen usulüne aykırı yapılmış olsa bile, muhatabı tebligatı öğrenmiş ise tebligat geçerli sayılır. Muhatabın tebligatı öğrendiğini beyan ettiği tarih, tebliğ tarihidir. Muhatap, usulsüz tebligatı öğrenmemiş ise tebligat yapılmamış sayılır. (Tebligat Tüzüğü.m.51)
………….NÖBETÇİ İCRA HUKUK MAHKEMESİ HÂKİMLİĞİ’NE
DAVACI :
VEKİLİ :
DAVALI :
KONUSU : Müvekkilimize yapılan usulsüz tebliğ nedeni ile ödeme emrinin tebliği tarihinin müvekkilimizin icra dosyasını öğrenme tarihi olan ../../20.. tarihi olarak düzeltilmesi ile süresinde yetkiye, imzaya, borca ve tüm ferilerine itirazımızı içeren dilekçemizdir.
İLGİLİ İCRA DOSYASI: …….ili …. İcra Müdürlüğü 20…/…… E sayılı dosyası
AÇIKLAMALAR
1- ………. İcra Müdürlüğü’nün 20…./….. E sayısı ile başlatılan icra takibi ile alacaklısı ………. görünen dosyadan müvekkil şirketin depo adresine 7. Örnek ödeme emri gönderilmiştir. Bu adrese tebliğ yapılamadığından bahisle ../../20.. tarihinde Tebligat Kanunu’na aykırı olarak tebligat muhtara bırakılarak takip kesinleştirilmiştir.
2- ../../20.. günü davalı taraf müvekkil şirketin merkez adresine haciz yapılması gayesiyle geldiğinde müvekkilin iş bu icra dosyasından haberi olmuştur. Bir gün sonra ../../20.. tarihinde icra müdürlüğünden dosya ayrıntıları öğrenilerek icra müdürlüğü dosyasına itiraz dilekçesi sunulmuştur.
3- Davalı taraf açıkça kötü niyetlidir. Müvekkilin depo adresinde tebligatı almaya yetkili kimse olmadığını bildiğinden kasıtlı olarak o adrese tebligat yapmasına karşın icra dosyasında haciz talimatını müvekkilin merkez adresine almıştır. Bu bile davalı tarafın depoda tebligat almaya yetkili kimsenin olmadığını bildiğini gösterir mahiyettedir.
4-Davalı taraf posta memurlarının hukuku bilmemesinden faydalanmıştır. Gerek İstanbul Ticaret Sicil Müdürlüğünden gerekse vergi dairesinden sorulduğunda müvekkilimizin depo adresinin tebligat alma amaçlı hiçbir resmi yada özel kuruma bildirilmediği görülecektir.
5-Davalı taraf ile müvekkil şirket arasında yapılan ../../20.. tarihli sözleşmede de tebligat adresleri açıkça belirlenmiş olup bildirilen adres müvekkil firmanın haciz uygulanan merkez adresidir. Davalı tarafın tebliğ yaptığı adres ise müvekkilimizin hurda mahiyetindeki makine parçalarını bulundurduğu ve hiçbir çalışanın olmadığı bir adrestir.
6-Borca ilişkin itirazlarımız icra müdürlüğüne öğrenme tarihinden sonra süresi içerisinde yapılmış olup icra müdürlüğünce gönderilen ödeme emrinin muhtara bırakıldığı tarih tebliğ tarihi olarak kabul edilmiştir. Bu sebeple icra müdürlüğü itirazımızı süre dolayısıyla reddetmiştir.
7-Müvekkile yapılan tebligat tebligat Kanunu uyarınca geçersiz olup öğrenme tarihimiz olan ../../20.. tarihinin tebliğ tarihi olarak kabul edilmesi ve icra dosyasına yapılan itirazımızın süresi içerisinde yapıldığının tespiti amacıyla iş davayı açma zorunluluğumuz hasıl olmuştur.
DELİLLER : …….. İcra Müdürlüğü …../…. Esas sayılı dosyası, Tebliğ evrakı, tanık, keşif, bilirkişi incelemesi ve sair her türlü delil
SONUÇ ve İSTEM : Yukarıda kısaca arz ve izah ettiğimiz ve mahkemenizce re’sen nazara alınacak nedenlerle
1)Usulsüz tebligat nedeniyle icra dosyasının öğrenme tarihimiz olan ../../20.. tarihinin tebliğ tarihi olarak kabul edilmesine,
2)İcra müdürlüğüne yapılan borca itirazımızın tebliğ tarihinin değişmesi nedeniyle süresinde kabul edilerek icra müdürlüğünün itirazımın reddine dair kararının şikayet nedeniyle kaldırılmasına,
3)İcra takibinin itirazımın nedeniyle durdurulmasına
4) Mahkeme masrafları ile avukatlık ücretinin karşı tarafa yükletilmesine karar verilmesi tensip ve görüşlerinize sunarız. …/…/2018
Davacı Vekili
……………..NÖBETÇİ İCRA HUKUK MAHKEMESİ HÂKİMLİĞİ’NE
İcra Dosyası :……………..İcra Dairesi 20…/…….
ŞİKAYET EDEN
(BORÇLU) :……………………………………………..
VEKİLİ :Av
KARŞI TARAF (Alacaklı ) : ……………………………………………..
VEKİLİ : Av.
KONUSU :Usulsüz tebliğ nedeni ile ödeme emrinin tebliği tarihinin …/…/2015 olarak düzeltilmesi ile süresinde yetkiye, imzaya, borca ve tüm ferilerine itirazımız.
TEBLİĞ TARİHİ :…/…/20…
AÇIKLAMALAR :
…………….İcra Dairesi’ne ait 20../….. sayılı dosyasında alacaklı bulunan .. San. Tic. A.Ş tarafından
müvekkiller aleyhine icra takibi yapılmıştır. Tebliğat yapmakla görevli memurun adrese geldiği saatte müvekkil ve firma yetkililerin misafir karşılama ve ticari toplantılar nedeniyle yoğun mesai harcadıkları bir zamana denk gelmiştir. Tebligat yapmakla görevli memur, tebliği işyerinde yetkili olup olmadığını araştırmadan müvekkilin işyerine ziyaret amacıyla gelen misafire yapmıştır. İşyerine ziyaret amacıyla gelen misafir bunu müvekkile bildirmemiş masanın üzerinde bulunan evrakların içine bırakmıştır. Müvekkil söz konusu ödeme emrine …/…/20.. tarihinde masası üzerinde bulunan evrakları tasnif ederken tesadüfen vakıf olabilmiştir. Bu nedenle söz konusu tebligat, kanunun aradığı şartlara haiz olmadığından hukuka aykırı olup usulsüzdür. Şöyle ki;
USULSÜZ TEBLİĞATA DAİR
…..İcra Müdürlüğü 2015/…… sayılı icra takibi dosyası incelendiğinde Ödeme Emrinin 30.07.2015 tarihinde müvekkil şirkete tebliğ edildiği görülmektedir. Dosyada alacaklı olarak görülen tarafın talebi müvekkil işyeri bünyesinde çalışmayan ve müvekkil firmada hiçbir temsil yetkisi olmayan şahsa usulsüz bir şekilde tebliğ edilmiştir. Müvekkil, bu tebligattan ve münderecatından ancak 10.08.2015 tarihinde tesadüfen muttali olmuştur. Söz konusu Ödeme Emri Tebliğat Kanunu’na göre usulsüz olarak tebliğ edilmiştir. Tebligat kanunu ve Tebligat tüzüğü, tebliğin nasıl yapılacağını açıkça belirtmektedir. Kanuna göre; 7201 Sayılı Tebligat Kanunu’nun tüzel kişilere tebligatı düzenleyen 21.maddesine göre; “MADDE 21 – (1) Tüzel kişiler adına tebligatı almaya yetkili kişiler, herhangi bir sebeple mutat iş saatlerinde işyerinde bulunmamaları veya o sırada evrakı bizzat alamayacak bir halde olmaları durumunda tebliğ, tüzel kişinin o yerdeki sürekli çalışan memur veya müstahdemlerinden birine yapılır.
(2) Ancak, kendisine tebliğ yapılacak memur veya müstahdemin, tüzel kişinin o yerdeki teşkilatı veya personeli içinde görev itibariyle tebligatın muhatabı olan tüzel kişinin temsilcisinden sonra gelen bir kimse veya evrak müdürü gibi esasen bu tür işlerle görevlendirilmiş bir kişi olması gereklidir.
(3) Bu kişilerin de bulunmaması halinde, bu husus tebliğ mazbatasında belirtilir ve tebliğ, o yerdeki diğer bir memur veya müstahdeme yapılır. düzenlemesine yer verilmiştir.”
Şikayete konu Ödeme Emrinin ise tebligat yönetmeliğinin ilgili maddelerine göre bir işlem yapılmadan tebliğ edilmeye çalışıldığı için usulüne uygun değildir. Tebliğatı teslim almış gibi gösterilmiş ……….. isimli şahsın adreste daimi işçisi olup olmadığına bakılmaksızın ve muhatapların nerede bulunduğu, ne zaman geleceği, veya başka adresi bulunup bulunmadığı araştırılmadan, yetkisiz ve ilgisiz birine tebliğ edilerek kesinleştirilmesi, kanunun aradığı şartlara haiz olmadığından hukuka aykırı olup usulsüzdür.
YETKİYE, İMZAYA, BORCA VE FERİLERİNE İTİRAZA DAİR
Alacaklı tarafından gönderilen Ödeme Emri müvekkile her ne kadar 30.07.2015 tarihinde tebliğ edilmiş gibi görünse de aslında Müvekkilce 10.08.2015 tarihinde muttali olunmuş olup süresi içinde itirazlarımızı sunuyoruz.
1-Müvekkilin ikametgahı ……… olup İİK 50. maddenin atfıyla HMK un ilgili maddeleri gereği icra takibi borçlunun ikametgâhında yapılması gerektiğinden öncelikle İcra Dairesinin yetkisine itiraz ediyoruz.
2-Diğer yandan takibe konu kambiyo senedinde imza Müvekkil şahsa ait değildir. Ekte sunduğumuz müvekkil şahsa ait imza sirküsünde de görüleceği üzere kambiyo senedi üzerindeki imza ile müvekkilin imzası tamamen farklı olup birbirine dahi benzememektedir. Konu ile ilgili olarak adli tıp kurumundan rapor alındığı taktirde durumun daha net anlaşılacağı kanaatindeyiz. Kaldı ki müvekkilin karşı tarafa herhangi bir borcu da bulunmamaktadır.
3-Takibe konu Kambiyo senedi ile hiçbir ilgisi bulunmayan, karşı taraf ile de herhangi bir ticari münasebeti de olmayan müvekkilin böyle bir borcu bulunmamaktadır. Bu nedenle asli ve ferileri dahil olmak üzere borcun tamamına ve sebebine itiraz ediyoruz.
Yukarıda açıklanan ve Yüce mahkemenizce resen dikkate alınacak nedenlerle müvekkil şirkete ait olduğu iddia edilen ve karşı tarafça icraya konulan kambiyo senedin müvekkilin rızası hilafına düzenlendiği ve bedelsiz olduğu için söz konusu senedin iptali ile müvekkil şirketin karşı tarafa borcu olmadığının tespitiyle kötü niyetli açılmış olan takibin %20 den aşağı olmamak üzere tazminata hükmedilmesi ve süresiz şikayete tabi usulsüz tebligat nedeniyle ödeme emrinin tabliği tarihinin düzeltilmesine karar verilmesi gerekmektedir.
HUKUKİ NEDENLER :İİK, ve ilgili mevzuat
DELİLLER :……..İcra Dairesi’ne ait 2015/…. E. sayılı dosyası, keşif, bilirkişi incelemesi ve sair her türlü delil
NETİCE ve TALEP : Yukarıda arz ve izah edilen nedenlerden ötürü
1) Ödeme Emrinin usulsüz tebliğ edilmesi nedeniyle şikayetimizin kabulü ile tebliğ tarihinin muttali olduğumuz …/…/2015 tarihi olarak kabul edilmesine,
2) Öncelikle……………İcra Dairesi’ne ait 2015/…….. E. sayılı dosyasındaki Takibin Durdurulması.
3) Takibe konu bonodaki imzanın müvekkile ait olmaması ve müvekkilin karşı tarafa hiçbir borcu olmaması nedeniyle Takibin İptaline,
4) Kötü niyetli karşı tarafın %20’ından aşağı olmamak üzere İcra İnkar Tazminatına mahkum edilmesine,
5) Mahkeme masrafları ile vekalet ücretinin karşı tarafa yükletilmesine karar verilmesi saygılarımızla müvekkil adına arz ve talep olunur. …/…/2016
Davacı Vekili
Av. ……..
EKİ : 1-Onanmış Vekâletname örneği
2-Ticaret Sicil Gazetesi
3-Müvekkil Çalışanları Listesi
4-İmza Sirküleri
……………İCRA HUKUK MAHKEMESİ HAKİMLİĞ’NE
DOSYA NO:……../……..
ŞİKAYET EDEN
BORÇLU :Adı ve Soyadı………………….T.C No:……………..Açık adresi
KARŞI TARAF
ALACAKLI :………………………………………………………………………..
KONU :Usulsüz Tebligatı Öğrenme Tarihinin Tebliğ Tarihi Olarak Düzeltilmesi Talebim Hakkında.
AÇIKLAMALAR :
1-Aleyhime ………( ) İcra müdürlüğünün ……. E. Sayılı dosyasından Örnek No 49 Ödeme Emri gönderildiğini ../../20…… tarihinde öğrenmiş bulunmaktayım
2-Yapılan tebligat yasaya aykırıdır. Tebligat işten ayrılmış olduğum eski çalıştığım işyerine yapılmıştır. Oysa, o iş yerinden ../../2014 tarihinde ayrılmış bulunmaktayım.PTT görevlisi bana ait tebligatları bu adrese getirmiştir. Öğlen tatilinde geçici olarak eski işyerime iş kazası geçiren arkadaşımı ziyarete gittiğimde Bu işyerinde sekreterlik yapan ve tebligat parçasına imza atıp atmamak konusunda tereddüt eden stajyere de,PTT Görevlisi imza atmasını öğütlemiş, stajyer de evrakı imzalayarak almıştır.
3- Eski işyerim sekreteryasına tesadüfen uğradığımda tebligatı görmüş bulunmaktayım.
YASAL NEDENLER : Tebligat Kanunu, HMK., İİK
HUKUKİ DELİLLER : ………( ) İcra Müd. ../…. E. Sayılı Dosyası
İSTEM SONUCU :Yukarıdada Açıkladığım nedenlerle ödeme emri tebligatı usulsüz olduğundan ve hakkımdaki icratakibini ../../20….. tarihinde ögrendiğimden, Tebligat Kanunu 32 Maddesi gereğince ../../20….. tarihinin tebligat tarihi olarak düzeltilmesine yüksek mahkemenizce karar verilmesini saygıyla arz ve talep ederim. ../../20…..
DAVACI
Adı ve Soyadı
İmza
……. İCRA HUKUK MAHKEMESİ SAYIN HAKİMLİĞİ’NE
Dosya Esas No: …/…
ŞİKÂYET EDEN
(BORÇLU) : Adı ve Soyadı, (T.C. Kimlik No)
KARŞI TARAF
(ALACAKLI) : Adı ve Soyadı
KONUSU : Usulsüz tebliğ nedeni ile ödeme emrinin tebliği tarihinin düzeltilmesi dileğidir.
AÇIKLAMALAR :
1- ….. … İcra Müdürlüğünün …/… esas sayılı dosyası ile aleyhime icra takibi yapılmıştır. Yapılan icra takibi ile ödeme emri ise, bir haftalığına kayınvalidemleri ziyaret etmek amacı ile ailece …. İli, …. Köyüne gittiğimiz için karşı adıma gelen tebligat karşı komşumuz …’a , tebliğ edilmiştir.
2- Bugün köyden döndüğümüzde karşı komşum posta görevlisinin bize teslim etmek üzere bir evrak getirdiğini bizi evde bulamayınca da nerede olduğumuzu sorduğunu bir haftalığına şehir dışına gittiğinizi söyleyince de tebligatı kendisine verdiğini söyledi ve ../../… tarihinde yani bugün tebligatı bana teslim etti. Tebligat evrakını açtığımda bunun bir ödeme emri olduğunu ve itiraz süresinin de geçmiş olduğunu gördüm.
3- Tebligat Kanununun 20 ve 21. maddeleri gereğince yapılan tebligat usulsüzdür. Usulsüz tebligatı bugün …/…/… tarihinde öğrenmiş bulunmaktayım. Usulsüz olarak yapılan tebligatı öğrendiğim bu tarihin tarafıma yapılmış olan tebliğ tarihi olarak tespit edilerek düzeltilmesini talep etme zarureti hâsıl olmuştur.
DELİLLER : 1-İcra dosyası ve her türlü yasal delil.
HUKUKİ NEDENLER : İcra ve İflas Kanunu md. 16, 18 ve ilgili mevzuat.
SONUÇ VE İSTEM : Yukarıda kısaca açıklanan nedenlerle, yapılan tebligatın usulsüz olarak yapıldığının tespiti ile ödeme emrinin tebliğ tarihini tebligatı öğrenme tarihim olan …/…/… tarihi olarak düzeltilmesine karar verilmesini (Tebligat Kanunu md. 32) saygılarımla arz ve talep ederim. …/…/20…….
Şikâyet Eden Borçlu
Adı ve Soyadı
İmza
İSTANBUL NÖBETÇİ İCRA HUKUK MAHKEMESİ HAKİMLİĞİNE,
GÖNDERİLMEK ÜZERE,
…………. NÖBETÇİ İCRA HUKUK MAHKEMESİ HAKİMLİĞİNE
TEDBİR TALEPLİDİR.
ŞİKAYET VE
İTİRAZ EDEN
DAVACI :
VEKİLİ :
DAVALI :
VEKİLİ :
KONU : Usulsüz tebligat ve tahrifat iddialarımız doğrultusunda şikayet ve usulsüz tebligat nedeni ile ıttıla tarihinin tebliğ tarihi olarak kabulü ile kambiyo vasfında olmayan çeke ilişkin olarak başlatılan takibe,borca,faiz ve ferilerine itirazlarımız ile takibin iptali ve dosyada ki hacizlerin kaldırılması talebimiz hk.
İZAHI :
İstanbul ….İcra Müdürlüğü 2011/…. Esas sayılı dosyası ile müvekkilimiz aleyhine başlatılan takipte, usulsüz tebligat nedeni ile ıttıla tarihimizin 06.12.2011 tarihi olarak kabulünü ve bu tarih itibari ile tüm itiraz ve şikayetlerimizin kabul edilmesini ve takibin iptalini talep ediyoruz.
ŞÖYLE Kİ :
A) TAKİBE İLİŞKİN GÖNDERİLEN ÖDEME EMRİ USULSÜZ OLARAK TEBLİĞ EDİLMİŞ OLUP MÜVEKKİLİMİZ İCRA TAKİBİ İÇERİĞİNDEN …/…/20.. TARİHİNDE HABERDAR OLMUŞTUR.BU NEDENLE ITTILA TARİHİNİN TEBLİĞ TARİHİ OLARAK KABUL EDİLMESİ GEREKMEKTEDİR.
Müvekkilimiz şirket olup,Tebligat Kanunu 12.Maddesinde, “Hükmi şahıslara tebliğ, salahiyetli mümessillerine, bunlar birden ziyade ise, yalnız birine yapılır.Bir ticarethanenin muamelelerinden doğan ihtilaflarda, ticari mümessiline yapılan tebliğ muteberdir.” Denilmektedir.
Yine Tebligat Kanununun 13.maddesinde de “Hükmi şahıslar namına kendilerine tebliğ yapılacak kimseler her hangi bir sebeple mütat iş saatlerinde iş yerinde bulunmadıkları veya o sırada evrakı bizzat alamayacak bir halde oldukları takdirde tebliğ, orada hazır bulunan memur veya müstahdemlerinden birine yapılır.” Denilmiştir.
Yasanın Ticari şirketlere yapılacak tebligatları düzenleyen ilgili maddeleri doğrultusunda müvekkilimiz şirkete yapılan tebligat usulsüzdür.
Zira , şirketlere yapılacak tebligatların 12.madde uyarınca şirket yetkilisi yada yetkililerinden birine yapılması gerekmektedir.
Yine aynı yasanın 13.maddesinde şirkete yapılacak tebligatın, şirket yetkililerinden herhangi birinin tebliğ saatinde iş yerinde bulunmaması durumunda memur veya müstahdeme yapılabileceği de öngörülmüştür.Ancak çalışana yapılacak tebligatta 13.madde mucibince şirket yetkilisinin tevziat saatinde iş yerinde olup olmadığı sorulmalı ve eğer şirket yetkilisi yada yetkililerinden biri işyerinde bulunmuyorsa, kendisine bu nedenle tebligat yapılamadığı ve söz konusu tebligatın çalışana bu nedenle tebliğ edildiği hususları açıkça yazılmalıdır.
Müvekkilimiz şirkete yapılan tebligat ../../20… tarihinde şirket çalışanlarından …………. imzasına tebliğ edilmiştir.Ancak söz konusu tebliğ parçası incelendiğinde T.K. 12. ve 13. maddelerine aykırı olarak şirket yetkilisinin sorulmadığı,tevziat saatlerinde işyerinde olup olmadığının araştırılmadığı ve tebliğ mazbatasına açıklanmadığı, açıkça görülecektir.
Ekte sunduğumuz Yargıtay 12.H.D. 2010/20611 E. VE 2010/7393 E. Sayılı kararlarından da görüleceği üzere “şirketlere yapılacak tebligatlarda şirketin yetkilisine tebliğin yapılması gerektiği,şirket yetkilisinin işyerinde bulunmaması sebebi ile çalışana yapılan tebliğde mutlaka açıklamanın bulunması gerektiği,aksi halde usulsüz tebligatın öğrenildiği tarihin tebliğ tarihi sayılması gerektiği” hüküm altına alınmıştır.
Söz konusu tebligatta “MUHATAP İŞYERİ ADINA ………….İMZASINA TEBLİĞ EDİLMİŞTİR” yazmaktadır. Oysa ki ……………. Müvekkilimizin sigortalı çalışanı olup,şirket yetkililerinden değildir. Bu nedenle söz konusu tebligat usul ve yasaya aykırıdır.
Dolayısı ile şirket çalışanına yapılan tebligattan müvekkilimiz şirket yetkilileri haberdar olmamıştır.Müvekkil firma söz konusu takip içeriğinden, takip dosyasından ../../20… tarihinde almış olduğu fotokopi ile haberdar olmuştur.Usul ve yasaya aykırı olarak yapılan tebligat neticesinde takip içeriğinden ../../20.. tarihinde haberdar olan müvekkilimizin ITTILA TARİHİNİN …/…/20… TARİHİ OLMASI SEBEBİ İLE ITTILA TARİHİNİN TEBLİĞ TARİHİ OLARAK KABULÜNE VE YASAL İTİRAZ SÜRELERİNİN BU TARİH İTİBARİ İLE İŞLEMESİNE KARAR VERİLMESİ GEREKMEKTEDİR.
SAİR ŞİKAYET VE İTİRAZLARIMIZ ;
B) TAKİBE KONU ÇEK ASLINDA TAHRİFAT YAPILMIŞ VE LEHTAR HANESİNE ASIL ALACAKLI OLAN FİRMA İSMİ DEĞİŞTİRİLEREK TAKİP ALACAKLISI GÖRÜNEN FİRMA İSMİ YAZILMIŞTIR.ANCAK SÖZ KONUSU TAHRİFATTA MÜVEKKİLİMİZ FİRMANIN DÜZELTME PARAFI BULUNMAMAKTADIR.
Müvekkilimiz şirket, ………………..’ne takibe konu TEB Bankası,21.506 TL. Meblağlı 24.09.2011 tarihli, …….. nolu çeki keşide ederek , ekte sunduğumuz TAHSİLAT MAKBUZUNDAN DA ANLAŞILACAĞI ÜZERE , 03.05.2011 Tarihinde …………………..A.Ş. …………… İmzasına bizzat teslim etmiştir.
Söz konusu çekin takipte alacaklı görünen ……………….LTD.ŞTİ. firmasına keşide edilmediği ,çek aslı incelendiğinde açıkça görülecektir.
Takibe konu çek takip alacaklısına keşide edilmediği gibi,takip alacaklısının takibe konu çekte cirosu da bulunmamaktadır.
Kambiyo senetlerinde devir, T.Ticaret Kanunu ve Borçlar Kanununun amir hükümleri çerçevesinde CİRO YOLU İLE YAPILMALIDIR.
Ancak müvekkilimizin ………..A.Ş. ne keşide ettiği çek, lehtar firma tarafından ciro yapılmadan başka bir firmaya verilmiş ve takip alacaklısı görünen firma tarafından da çek üzerinde tahrifat yapılarak alacaklı ünvanı değiştirilmiştir. (Bu hususa ilişkin dava ve şikayet haklarımız saklıdır.)
C) TAHRİFAT NEDENİ İLE KAMBİYO VASFINI YİTİREN ÇEKE DAYALI OLARAK BAŞLATILAN KAMBİYO SENETLERİNE ÖZGÜ TAKİBİN İ.İ.K.170/A MADDESİ UYARINCA İPTALİ GEREKMEKTEDİR.
Yukarıda da izah ettiğimiz gibi takibe konu çek T.T.K. VE B.K. nu gereğince 3.kişilere ciro yolu ile devredilmesi gerekirken,ciro yoluna gidilmemiş ve çek üzerinde tahrifat yapılarak alacaklı ünvanı değiştirilmiştir.
Söz konusu çek incelendiğinde, lehtar firmanın adının karalanarak ,alacaklı firma adının ……………….LTD.ŞTİ. olarak değiştirildiği, düzeltmeyi müvekkilimizin yapmadığı ,ve düzeltmede müvekkil şirketin parafının bulunmadığı, asıl alacaklı firmanın söz konusu çeki başka bir firmaya, T.T.K. nu ve B.K. na aykırı olarak ciro yapılmaksızın devrettiği açıkça görülecektir.
Yargıtay 12.H.D. 2009/18786 E. Ve 2005/19674 Esas sayılı kararlarında “ kambiyo senetleri üzerinde yapılan değişikliklerin keşideci onayına bağlı olduğu, düzeltmeye ilişkin olarak keşidecinin parafının bulunmamasının takibe konu evrakın kambiyo vasfını yitirmesine neden olacağı ve bu durumun takibin iptalini gerektireceği” hüküm altına alınmıştır.
Yukarıda da izah ettiğimiz gibi müvekkilimiz şirketin takip alacaklısı görünen firmaya takibe konu çek ile ilgili borcu bulunmamaktadır.Bu nedenle tüm itiraz ve şikayetlerimizi belirterek, takibin iptali için iş bu davayı açma zarureti hasıl olmuştur.
HUKUKİ NEDENLER
VE DELİLLERİMİZ :
1- İstanbul ………….İcra Müdürlüğü 2011/…………. Esas sayılı dosya.
2- Takibe konu çek aslı.
3- Takibe konu çekin değiştirilmeden önce ki orijinalinin fotokopisi.
4- Asıl alacaklı tarafından çek aslının teslim alındığı gösterir tahsilat makbuzu.
5- Asıl alacaklının takibe konu çekle ilgili olarak müvekkil şirkete gönderdiği ../../20… tarihli ihtarname.
6- İlgili mevzuat,Yargıtay kararları.
7- Bilirkişi incelemesi.
TALEP VE SONUÇ :
Yukarıda izah ettiğimiz nedenlerle, başkaca dava ve şikayet haklarımız saklı kalmak kaydıyla , Takibe Konu Çekten dolayı, alacaklı görünen firmaya karşı müvekkil şirketinborcu bulunmadığından, tüm itiraz ve şikayetlerimizi tekrar ederek,
1- Usulsüz tebligat nedeni ile ıttıla tarihinin tebliğ tarihi olarak kabulüne,
2- Takibe konu çek ile ilgili alacaklı görünen tarafça yapılan tahrifat nedeni ile kambiyo vasfını yitiren çeke ilişkin olarak , İ.İ.K. 170/A madde mucibince,KAMBİYO TAKİBİ YAPILAMAYACAĞINDAN, KAMBİYO SENETLERİNE ÖZGÜ OLARAK YAPILAN TAKİBİN İPTALİNE,
3- Müvekkilimizin ihtiyati haciz kararı ile haczedilerek daha sonra kesin hacze çevrilen malları üzerindeki hacizlerin kaldırılmasına,
4- DAVA SONUNA KADAR TAKİBİN TEDBİREN DURDURULMASINA,
5- Karşı taraf aleyhine, İ.İ.K. 170. madde uyarınca , %20 dan az olmamak kaydı ile kötüniyet tazminatına ve alacağın %10 u oranında para cezasına hükmedilmesine,
6- Yargılama giderleri ile ücreti vekaletin karşı tarafa yükletilmesine,
7- Karar verilmesini saygılarımızla arz ve talep ederiz…./…/20….
DAVACI
ŞİRKET VEKİLİ