İTİRAZIN İPTALİ DAVASI DİLEKÇESİ – 2

………………………………… MAHKEMESİ SAYIN HAKİMLİĞİ’NE

1. Davalı hakkında fazladan ödenen reçete bedellerinin iadesi amacıyla ……… İcra Müdürlüğünün ……/……. Esas sayılı İcra dosyası üzerinden ilamsız icra yoluyla takip başlatılmıştır. Borçlu vekili süresi içinde itiraz dilekçesi vermek suretiyle icra takibini durdurmuştur. Borçlu vekilinin yetkiye faize ve borca itirazları mevcuttur. Ancak bu itirazların tamamı yasal dayanaktan yoksun ve gerçek dışı itirazlardır.
2. Şöyle ki, borçlu vekili ………İcra dairesinin yetkisiz olduğunu, müvekkiliyle Bağ-Kur arasında yapılan sözleşmenin ihtilaflarla ilgili X. Maddesi gereğince ihtilaf vukuunda eczanenin bulunduğu il merkezindeki mahkemeler ve icra daireleri yetkilidir. Hükmü nedeni ile müvekkilinin şuandaki eczanesinin bulunduğu ……. ili İcra Dairelerinin Yetkili olacağını ileri sürmüştür. Hâlbuki ihtilaf konusu sözleşmenin tarafları Bağ-Kur Genel Müdürlüğü ve ……. Eczanesidir. İcra takibi konusu yapılan borç, ……..’ın şahsi borcu değil, …… eczanesine yapılan fazla ödemeden kaynaklanan eczane borcudur. İhtilafın tarafı …. eczanesi olduğuna göre yetkili icra dairesi de ….. Eczanesinin bulunduğu yerdeki İcra dairesi (……. İcra Dairesi)’dir. Burada akla sözleşmeden de eczanenin bulunduğu il merkezindeki İcra Dairesinin yetkili kılınması nedeniyle yetkili icra dairesinin Tercan değil de …….. icra dairesi olduğu gelmekte ise de uygulamada bu sözleşme hükmü eczanenin bulunduğu yer (il veya ilçe) şeklinde yorumlanmakta veya uygulanmaktadır. Kaldı ki böyle olmasa dahi hukuk usulü ve icra iflas hukuku alanlarında yetki itirazında bulunulması halinde yetkili icra dairesinin doğru bir şekilde gösterilme mecburiyeti vardır. Oysa davalı vekili yetki itirazı dilekçesinde yetkili icra dairesini …… icra dairesi olarak göstermiş, çok açık ve tartışmasız bir hukuki hataya düşmüştür. O halde yetki itirazı geçersizdir. Ayrıca yetki sözleşmesinin bulunduğu hallerde genel yetkili icra dairesinin de yetkisi devam etmektedir. Genel yetkili icra dairesi, borçlunun ikametgâhı icra dairesidir, borçluda …… Eczanesi olduğuna göre; genel yetkili icra dairesi ……..İcra Dairesidir.
3. Davalı vekilinin faize ilişkin itirazı da tümüyle hukuksal dayanaktan yoksundur. Davalı vekili eczane ile Bağ-Kur arasındaki sözleşme gereğince dava veya takip tarihinden sonraya ilişkin faiz talep edilebileceğini, bundan önceye ilişkin ise faiz talep edilemeyeceğini ileri sürmekte ise de adı geçen sözleşmenin ihtilaf başlıklı X. Maddesinin ikinci cümlesi aynen şöyledir. “Eczane, mahkeme veya icra müdürlüklerine intikal eden ihtilaflarda davanın açıldığı veya icra takibinin başladığı günden itibaren yasal faiz talep edebilir”. Bu durum karşısında söz konusu hükmün eczanenin Bağ-Kur’a karşı olan faiz talepleri için geçerli olduğu, Bağ-Kur’un talepleri açısından herhangi bir anlam ifade etmediği aşikârdır. Kaldı ki 1479 sayılı Bağ-Kur Kanununda kurumun yaptığı fazla ödemelerden dolayı ödeme tarihlerinden itibaren yasal faiz talep edilebileceği tartışmaya yer verilmez şekilde düzenlenmiştir. Sözleşme ile kanun hükmünün bertaraf edilmesini hukuk himaye etmez.
4. Davalı vekili itiraz dilekçesinde borcun tamamına da itiraz ettiklerini, borcun kaynağının belli olmadığını, borç belgelerinin neler olduğunu kendilerine bildirilmediğini ileri sürmekte ise de ………İcra Dairesinin …../…….. E sayılı dosyasını incelemesi halinde bu yönde hiçbir kuşku kalmayacağı açık ve nettir. Borcun hangi tarihli reçetelerden kaynaklandığı resmi belgeleri ile birlikte icra dosyasında mevcuttur. Hatta bu reçetelerin bir dökümü tarafımızca aynen ödeme emrine de geçirilmiştir. Söz konusu haksız itirazların iptali için iş bu davayı açma mecburiyetimiz doğmuştur.

DELİLLER                                  :  ……… İcra Dairesinin ……/…… Esas sayılı İcra dosyası, davalıyla SGK arasında yapılmış olan sözleşme örneği, fazla ödeme yapıldığına dair belgeler, tanık beyanı ve sair delil.

HUKUKİ SEBEPLER                :  İcra İflas Kanunu ve diğer ilgili mevzuat.

TALEP SONUCU                      :  Yukarda arz ve izah ettiğimiz mahkemenizce re’sen nazara alınacak diğer nedenlerle davalı borçlunun, ……… İcra Dairesinin ……/…….. Esas sayılı dosyasına yapmış olduğu haksız ve kötü niyetli itirazının iptali ile takibin devamına, alacağın %20’sinden aşağı olmamak üzere icra inkar tazminatının davalıdan tahsiline, yargılama giderleri ve ücret-i vekâletin davalı üzerinde bırakılmasına karar verilmesini vekâleten saygılarımızla arz ve talep ederiz.

Davacı Bağ-Kur Genel Müdürlüğü Vekili

Av.

[/column]