kambiyo takiplerinde borca itirazın incelenmesi

Kambiyo takiplerine karşı iki tür itiraz sözkonusu olabilir.

Bunlar;
1- İmzaya itiraz
2-Borca itiraz.

İmzaya itiraz dışındaki diğer bütün itirazlar, borca itiraz olarak kabul edilmektedir. Borcun ödendiği, zamanaşımına uğradığı, ertelendiği, böyle bir borcun hiç varolmadığı, icra müdürlüğünün yetkisiz olduğu gibi…

Kambiyo takiplerinde borca itiraz süresi, ödeme emrinin tebliğinden itibaren 5 gündür. Adi ilamsız takiplerden farklı olarak, kambiyo takiplerinde, icra müdürlüğüne verilecek bir itiraz dilekçesi ile takibi durdurmak mümkün değildir. Kambiyo takiplerinde itiraz, icra hukuk mahkemesine yapılmalıdır. İcra Müdürlüğüne yapılacak itiraz, süresinde olsa da hiçbir sonuç doğurmaz.

Beş günlük itiraz süresi, özellikle borçlu açısından oldukça önemlidir. Örneğin adına düzenlenmiş fakat kendi imzasını taşımayan bir senedin aleyhine takibe konulması halinde, 5 günlük itiraz süresini kaçıran borçlu, ancak genel mahkemelerde menfi tespit davası açarak borçlu olmaktan kurtulabilir. İcra hukuk mahkemesine açılacak dava (yapılacak itiraz) maktu harca tabi iken, menfi tespit davası, nisbi harca tabidir. Takip tutarı ne kadar yüksekse, o kadar yüksek dava masrafı olacaktır. Menfi tespit davası açılması, icra takibini de durdurmaz. Alacaklı her türlü haciz işlemini icra müdürlüğünden talep edebilir. Ticaret Mahkemesi, takibin durdurulmasına karar veremez. Borçlu bu durumda, sadece ve sadece, icra dosya alacağının tamamını icra veznesine yatırıp, mahkemenin uygun göreceği teminatı da (Uygulamada genellikle %15) ticaret mahkemesine yatırmak suretiyle, dava sonuçlanıncaya kadar icra dosyasına yatırılan paranın alacaklıya ödenmemesi hususunda tedbir talep edebilir. Mahkeme, tedbir kararı vermek zorunda da değildir. Bu hususta takdir hakkı mahkemenindir.

Borçlu, imzaya veya borca itiraz hususunda 5 günlük süreyi kaçırmışsa, tebligatın usulüne uygun yapılıp yapılmadığı incelenmeli, tebligat usulüne uygun değilse, borca itiraz dilekçesiyle birlikte tebligatın usulsüzlüğü de icra hukuk mahkemesinde dile getirilmelidir. Mahkemenin ilk yapacağı iş, itirazın 5 günlük süresinde yapılıp yapılmadığını incelemek olacaktır. Eğer itiraz süresinde değilse, bu kez tebligatın usulsüzlüğü iddiası olup olmadığına bakacak, eğer varsa, önce tebligatın usulsüz olup olmadığı konusunu inceleyecek, usulüne uygun olduğuna kanaat getirirse, süresinde açılmadığından bahisle davayı reddedecektir. Tebligat usulsüzse ve borçlunun öğrendiğini beyan ettiği tarihe göre itiraz süresindeyse, bu kez mahkeme incelemeye geçecektir.

Uygulamada, 5 günlük itiraz süresi geçtikten sonra, usulsüz tebligata ve borca itiraza ilişkin açılan davalarda, hakim eğer esasa girip davaya devam ediyorsa, bu durum, tebligatı usulsüz kabul edeceğinin zımmen göstergesidir. Ancak her hakimin uygulaması böyle değildir.

5 günlük itiraz süresini kaçırmışsa ve tebligat de usulüne uygunda, borçlunun faydalanabileceği bir diğer imkan, gecikmiş itiraz yoludur.

Borçlu, borca itiraz ederken, sebep bildirmek zorunda değildir. Sadece “Borcum yoktur” beyanı da itiraz niteliğindedir. Ancak bu şekilde yapılacak bir itiraz, borçlu açısından sıkıntı yaratabilir.Şöyle ki;

İtiraz dilekçesinde sebep göstermeyen borçlu, icra hukuk mahkemesinde, takibe konu kambiyo senedi metninden anlaşılan itiraz sebeplerinden başka sebebe dayanamaz. İstisnası, borçlunun, ilk duruşmada zamanaşımı itirazında bulunmasıdır.

İtiraz dilekçesinde, zamanaşımı iddiasında bulunmayan borçlu, icra mahkemesindeki ilk duruşmada zamanaşımı iddiasında bulunabilir.

İlk duruşma geçtikten sonra bunu ileri sürmezse, alacaklının muvafakati olmadıkça itirazını genişletemeyeceğinden, zamanaşımı itirazında bulunma hakkını kaybeder. Borçlu, alacaklının muvafakati olmadıkça, itiraz dilekçesinde bildirmediği ve senet metninden anlaşılmayan (imzaya itiraz, takas itirazı , yetki itirazı vs) ileri süremeyecektir.

İcra mahkemesi, borca itiraz hakkındaki incelemesini mutlaka duruşmalı olarak yapar. İcra hakiminin, evrak üzerinden duruşmasız karar vermesi mümkün değildir. İcra dosyası vekil vasıtası ile takip ediliyorsa, icra hukuk mahkemesi, dava dilekçesini ve duruşma gününü içerir tensip zaptını alacaklı vekiline tebliğe çıkartmak zorundadır.

Uygulamada mahkemelerce, sadece tensip zaptı gönderilmekte, itiraz dilekçesi, tebligata eklenmemektedir. İtiraz dilekçesini, kaleme gidip almak gerekmektedir. Alacaklının duruşmaya gelmemesi halinde, – duruşma davetiyesinde ihtar edilmiş olması şartıyla -İcra mahkemesi hakimi, icra takibinin geçici olarak durdurulmasına karar verir.

Geçici durdurma kararının ardından, alacaklı taraf, durdurma kararından itibaren en geç 6 ay içinde icra mahkemesine müracaatla, borçlunun ibraz ettiği belgedeki imzanın kendisine ait olmadığı iddiasında bulunur ve bu iddiasını ispat ederse, mahkemece takibin devamına karar verilir. Borçlunun duruşmaya gelmemesi halinde, alacaklı takip etmezse, dosya işlemden kaldırılır. Eğer alacaklı, duruşmaya devam edilmesini isterse, mahkemece, borçlunun yokluğunda borca itirazın incelenmesine devam olunur. Kambiyo takibinde, yetki itirazı varsa ve borçlu veya vekili duruşmaya gelmezse, mahkeme, borca itirazdan farklı olarak, yetki itirazını taraflar gelmese de incelemek ve bu hususta karar vermek zorundadır. Borca itirazda, her iki tarafın da gelmemesi durumunda, mahkemece dosyanın işlemden kaldırılmasına karar verilir.

……… İCRA HUKUK MAHKEMESİ HAKİMLİĞİNE
SUNULMAK ÜZERE
. ….İCRA HUKUK MAHKEMESİ HAKİMLİĞİNE

YETKİ İTİRAZINDA BULUNAN
ŞİKAYETÇİ :

VEKİLİ :

DAVALI :

VEKİLİ :

İCRA DOSYASI : .

DAVA KONUSU : Yetki itirazı talebinden ibarettir.

OLAYLAR :
1. Davalı alacaklı tarafından müvekkilim ………………… ile diğer borçlu ………………. aleyhine … … İcra Müd. …….. s. dosyası ile kambiyo senetlerine mahsus yolla icra takibine geçilmiş ve ödeme emri müvekkilime …/…./….. günü tebliğ edilmiştir. Takibe konu çek incelendiğinden keşide yerinin …………….., muhatap bankanın Anadolu Finans Kurumu A.Ş. ……….. şubesi, keşideci müvekkilimin ikamet ve tebligat adresinin ………………… olduğu açıkça ortadadır.
2. Kıymetli evrak bağlı alacakların aranılacak nitelikte olduğu izahtan varestedir. Tüm bu hususlar birlikte değerlendirildiğinde şikayete konu takibin yapıldığı …… İcra Müdürlüğünün yetkisiz olduğu açıkça ortadadır. Yetkili icra dairesi …….. icra daireleridir. Bu nedenle şikayetimizin kabulü ile yetkisizlik nedeniyle takibin iptaline karar verilmesi gerekmektedir.
3. Ayrıca takibe konu çek müvekkilimin elinden rızası dışında hile ile alınmış olup anılan çekin iptali amacıyla ….. Asliye Ticaret Mahkemesinde açtığımız çek iptali davası halen devam etmektedir.

HUKUKİ SEBEPLER : HMK. İİK ve tüm ilgili mevzuat

SUBUT DELİLLERİ : İcra dosyası, banka dekontu.faks mesajı içeriği ve hür türlü delil.

SONUÇ ve TALEP : Yukarıda yazılı nedenlerle yetki itirazımızın kabulü ile …. İcra Müd. ……… s. takibinin iptaline, dava sonuna kadar icra takibinin geçici olarak durdurulmasına, tüm yargılama gideri ve vekalet ücretinin davalıya yükletilmesine karar verilmesini arz ve talep ederim.……/……/2016

Vekili

EK:
1.) Onanmış vekaletname örneği.

…………………………….İCRA HUKUK MAHKEMESİ HAKİMLİĞİ’NE

İCRA MÜDÜRLÜĞÜ ve DOSYA NO:………..İcra Müdürlüğü 2015/….. E.

DAVACI /BORÇLU :…………………………. (TC. Kimlik No: …)
VEKİLİ :
Adres :

DAVALI/ALACAKLI :
Adres :

TALEP KONUSU : Yetki itirazımızdır.

AÇIKLAMALAR :

Bakırköy ( ) İcra Müdürlüğü’nün 2016/….. E. Sayılı dosyasından müvekkil aleyhine başlatılan kambiyo senetlerine mahsus icra takibine ilişkin ödeme emri, müvekkile …./……/2016 tarihinde tebliğ edilmiş olmakla, yasal süresi içerisinde (5 gün) yetkiye itiraz ediyoruz.

Müvekkilim, ………………. K.Çekmece/İstanbul Adresinde ikamet etmekte olup, icra dosyası incelendiğinde de görüleceği üzere, alacaklı tarafından takip talebinde belirtilen ve müvekkilime tebligat yapılan adres K.Çekmece adresidir.
Takibe konu çekin keşide yeri İstanbul olup, iş bu çek ile ilgili olarak yetkili icra müdürlükleri İstanbul veya K.Çekmece İcra Müdürlükleridir.

Davalı / alacaklının İstanbul veya K.Çekmece icra müdürlüklerinde takip başlatmak hususunda seçimlik hakkı bulunmakta ise de takip, yetkisiz olan Bakırköy İcra Müdürlüklerinde başlatılmıştır.

Borca, imzaya, faize ve borcun sair tüm ferilerine itiraz hakkımız saklı kalmak kaydı ile yetki itirazımızın kabulüne karar verilmesini talep etme zarureti hasıl olmuştur.

HUKUKİ SEBEPLER :İİK, TTK, HMK sair yasal mevzuat

NETİCE-İ TALEP : Yukarıda arz ve izah olunan nedenlerle,
Yetki itirazımızın kabulü ile Bakırköy …. İcra Müdürlüğünün yetkisizliğine,
Yetkisiz icra müdürlüğünde başlatılan takibin iptaline,
Takibe konu alacak için K.Çekmece İcra Müdürlükleri’nin yetkili olduğunun tespitine,
Yargılama giderleri ve ücreti vekaletin davalı tarafa yükletilmesine karar verilmesini vekaleten saygılarımla talep ederim…./…../2016

Davacı Vekili
Av…………….

……………………İCRA HUKUK MAHKEMESİ HAKİMLİĞİ’NE

YETKİ İTİRAZINDA

BULUNAN BORÇLU :Adı ve Soyadı…………………..TC.N…………………
ADRESİ :…………………………………………………………….

KARŞI TARAF :…….

VEKİLİ :…….

KONU : Yetki İtirazı Talebimiz Hk.

AÇIKLAMALAR : 1-Aleyhime alacaklı tarafından başlatılan ve ………….İcra Müdürlüğünün ……. esas nosu ile takibe yetki yönünden itiraz ediyorum.

2-yukarıda esas nosu yazılı dosyadan 49 Örnek Ödeme Emri gönderilmiştir.Ödeme Emrini ../../…. tarihinde almış ve süresinde başvurumu yapıyor ve yetki itirazında bulunuyorm.

3-Takibe ikametgahım İcra Müdürlüğü olan …………. İcra Müdürlüğü yetkilidir.

KANITLAR : ….. İcra Müd. ../…. E. Sayılı Dosyası

İSTEM SONUCU : Açıklanan nedenlerle yetki itirazımın kabulüne yargılama giderlerinin karşı tarafa yükletilmesine,karar verilmesini talep ederim. ../../2016

BORÇLU
Adı ve Soyadı
imza

İlamsız takipte yetki itirazı nasıl yapılır?

İlamsız takiplerde, takibin yetkili icra müdürlüğünde başlatılmaması halinde, borçlunun, ödeme emrini tebliğ aldığı tarihten itibaren 7 gün içerisinde yetkiye itiraz hakkı vardır.

Yetki itirazının, istisnai durumlar hariç (kambiyo takiplerinde yetki itirazı icra mahkemesine yapılır), icra müdürlüğüne yapılması gerekir. İcra mahkemesine yapılan, faksla yapılan itirazlar geçersizdir.

İlamsız takip başlatırken, icra müdürlüğü, yetkili olup olmadığına bakmaz. Borçlu, 7 gün içerisinde yetki itirazında bulunmazsa, takip başlatılan icra müdürlüğü yetkili hale gelir. İcra müdürlüğü, yetki itirazı üzerine herhangi bir işlem yapmaz. Ancak yetki sorunu çözülmeden de dosyada işlemlere devam edemez.

İlamsız takipte (kambiyo takibi hariç) sadece yetki itirazı varsa, ya alacaklı taraf yetki itirazını kabul edip dosyanın yetkili icra müdürlüğüne gönderilmesini ister ya da icra hukuk mahkemesine başvurarak borçlunun yetki itirazının kaldırılmasını talep eder. Kambiyo takiplerinde yetki itirazı İİK 168/5 maddesi kapsamında borca itiraz niteliğindedir ve ödeme emrinin tebliğinden itibaren 5 gün içinde dilekçe ile icra mahkemesine yapılmalıdır. Kambiyo takiplerinde icra dairesine yapılan itiraz sonuç doğurmaz. İİK 261. maddesine göre, ihtiyati haciz kararlarının uygulanacağı yetkili icra dairesi, ihtiyati haciz kararı veren mahkemenin yargı çevresindeki icra dairesidir (İİK m. 261). HMK madde 393/2 ‘e göre, ihtiyati tedbir kararının infazında kararı veren mahkemenin yargı çevresinde bulunan veya tedbir konusu mal ya da hakkın bulunduğu yer icra dairesi yetkilidir.

İlamsız takipte, borçlu, yetki ile birlikte borca da itiraz etmişse, alacaklı, yetki itirazını kabul edip dosyanın yetkili icra müdürlüğüne gönderilmesini ister.
Bunun üzerine icra müdürlüğü, dosyayı yetkili icra müdürlüğüne gönderir ve dosya, yeni esas numarası alarak borçluya yeni icra müdürlüğünden yeniden ödeme emri gönderilir. Yetkisiz icra müdürlüğünde borca yapılan itiraz, bu noktada anlam ifade etmez. Yetkili icra müdürlüğünden yeniden ödeme emri geldiğinde, borçlunun, “ben daha önceden borca itiraz etmiştim” demesi mümkün değildir. Eğer borca itirazı varsa, yeni gelen ödeme emri için 7 gün içinde borca yeniden itiraz etmesi gerekir. Hem borca hem de yetkiye itiraz edilmişse, alacaklı, başlatmış olduğu icra takibinde, yetki itirazının yerinde olmadığını düşünüyorsa, ya 6 aylık süre içinde (şartları mevcutsa) yetkiye ve borca itirazın kaldırılmasını talep edebileceği gibi, bir yıl içinde genel mahkemelerde itirazın iptali davası da açabilir. Eğer itirazın iptali davası açarsa, genel mahkeme, öncelikle borçlunun yetki itirazı hususunu inceler. Yetkisiz olduğuna kanaat getirirse, esasa girmeden, yetkisizlik nedeniyle davanın reddine karar verir.

…………… İCRA MÜDÜRLÜĞÜ’NE

DOSYA NO :2016/…… E.

YETKİYE İTİRAZ EDEN
BORÇLU :Adı ve Soyadı……………………TC No:……………….Adres……………………

ALACAKLI :Adı ve Soyadı…………………….TC.No:…………….. Adres:…………………….

KONUSU :Yetkiye itirazlarımızın sunulmasıdır.

AÇIKLAMALAR : Hakkımda, müdürlüğünüzün yukarıda numarası yazılı dosyasından başlatılan icra takibine ilişkin ödeme emri, …/…/20…. tarihinde tarafıma tebliğ edilmiş olup, 7 günlük yasal süresi içerisinde yetkiye itiraz ediyorum. Ödeme emrinde de belirtildiği üzere ikametgah adresim …………Mah. ……..Cad. No:…. …………….’dur. Dolayısı ile …………….İcra Müdürlükleri yetkilidir.

TALEP :Yukarıda arz ve izah olunan nedenlerle, yetki itirazımın kabulü ile takibin durdurulmasına karar verilmesini talep ederim. ../../2016

İTİRAZ EDEN
Adı ve Soyadı
İmza

…………………İCRA MÜDÜRLÜĞÜNE

Dosya No :

İtiraz Eden Borçlu : ………….
Vekili : Av. ……….

Alacaklı : ………..

Vekili : Av. …..

Konu : YETKİYE ve TAKİBE itirazlarımız.

Borçlunun, Medeni Kanun gereğince ikametgahı sayılan yerdeki icra dairesi genel yetkili icra dairesidir. Yani, her “ilamsız takip” -hakkında, başka “kesin yetki hükmü” bulun­madıkça- borçlunun takip tarihindeki ikametgahının bulunduğu yer icra dairesinde yapılabilir. Alacaklının ödeme emrinde borçlunun adresini bilerek yanlış göstermesi ya da yetkili olmayan icra dairesinde takibin başlatılması, yetkili olmayan icra dairesini kendiliğinden yetkili hale getirmez.

…….. İcra Müdürlüğünün …………… Esas sayılı icra takip dosyanız ile müvekkil aleyhine ilamsız icra takibi başlatılmış olup, müvekkilin adresi ödeme emrinde de belirtildiği üzere ……..DIR. Bu durumda müvekkil aleyhine …….. İcra Müdürlüklerinde başlatılan takibin …… İCRA MÜDÜRLÜKLERİNDE başlatılması gereklidir. Bu nedenle müvekkil aleyhine başlatılan icra takibi yetkisiz olan ……………..icra Müdürlüklerinde başlatıldığı için YETKİYE İTİRAZ EDİYORUZ. Yetkisiz icra dairesinde açılan takibe ve borca da itiraz ediyoruz.

Yetkiye ve takibe olan itirazlarımız nedeni ile müvekkil aleyhine başlatılan icra takibinin DURDURULMASINA karar verilmesini saygılarımız ile arz ve talep ederiz. …/…/20….

Borçlu Vekili
Av. ……..

İLAMSIZ TAKİBE YETKİ İTİRAZI ÖRNEĞİ

……………. …. İCRA MÜDÜRLÜĞÜ’NE

DOSYA NO :2014/…….Esas

İTİRAZ EDEN
BORÇLU GÖRÜNEN: …………………….. TC:
VEKİLİ:

ALACAKLI GÖRÜNEN:
VEKİLİ:

KONU: Müvekkil tarafından ………………. tarihinde tebellüğ edilen ödeme emrindeki borca, yetkiye, faize ve her türlü fer’ilerine karşı itirazlarımı içeren dilekçemizdir.

AÇIKLAMALAR
1- Alacaklı görünen tarafından müvekkil aleyhine açılan ……………..TL olan BORCA İTİRAZ EDİYORUZ. ………….. tarihi itibariyle alacaklı görünene müvekkilimizin böyle bir borcu yoktur. Dolayısıyla bu bedel haksızdır.
2- Müvekkil aleyhine başlatılan icra takibinde müvekkilin borçlu olduğu herhangi bir rakam bulunmamaktadır. Bu sebeple borca, faize ve her türlü fer’ilerine AÇIKÇA İTİRAZ EDİYORUZ.
3- İcra takibi yetkili icra dairesinde açılmamıştır. Müvekkilin adresi yukarıda da görüldüğü üzere Ankara ili Çankaya ilçesi sınırlarındadır. İcra takibi Ankara İli Ankara İcra Dairelerinde açılması gerekirken İstanbul’da açılmıştır. Bu sebeple yetkiye de itiraz ediyoruz. Dosyanın yetkili İcra dairesi olan Ankara icralara gönderilmesini talep ediyoruz.
4- Her ne kadar tebligat zarfında ödeme emri ve dayanak belge sureti ektedir dense de gönderilen ödeme emri ekinde hiçbir dayanak belge olmadığından ve herhangi bir belgeye dayanılmadan icra takibi açıldığından takibe bu yönüyle itiraz ediyoruz. Dayanak belge aslı kasaya alındığı zamana kadar da imzaya yönelik itiraz hakkımızı da saklı tutuyoruz.

SONUÇ ve İSTEM: Açıklanan nedenlerle müvekkil tarafından ……………… tarihinde tebliğ edilen ödeme emrine yasal süresi içinde itiraz ediyoruz. Öncelikle Yetkili İcra Daireleri ANKARA İCRA DAİRELERİ olduğundan yetkisiz icrada açılan icra dosyasına YETKİ HUSUSUNDA İTİRAZ EDİYORUZ. Müvekkilden talep edilen alacak gerçek ve mevcut bir alacak olmadığından ve müvekkilimize herhangi bir borç bildiriminde bulunulmadığından talep edilen esas alacak, faiz, her türlü fer’ileri ve tüm harç ve sairlerine de itiraz ediyoruz. Müvekkilimizin alacaklı görünene hiçbir borcu yoktur. BORCUN TAMAMINA, FAİZE, YETKİYE, FAİZ ORANINA ve HER TÜRLÜ FER’İLERİNE açıkça itiraz ettiğimizi bildirir takibin itirazımız neticesinde takibin DURDURULMASINI tensip ve görüşlerinize sunarız.

Borçlu Görünen
Adı ve Soyadı
İmza