İtirazın İptali dava dilekçesi 2022
…………….. ASLİYE HUKUK MAHKEMESİNE
DAVACI :
VEKİLİ : Av.
DAVALI :
DAVA KONUSU : İtirazın İptali
DAVA DEĞERİ : ………. YTL (Harca esas değer)
AÇIKLAMALAR :
1- Davalının, müvekkilime olan borcuna karşılık …………..’da keşide edilmiş, …/…/… keşide tarihli …….. YTL, …/…/… keşide tarihli …….. YTL, …/…/… keşide tarihli …….. YTL toplam, …….. YTL meblağlı, ……..Bank, ………… Şubesine ait 3 adet çeki keşide edip müvekkilime vermiştir. Söz konusu çekler ibraz süresinde …………., ……….Bankasına ibraz edilmiş ve karşılığının olmadığı çeklerin arkasına şerh düşülmüştür.
2- Çekler ödenmeyince müvekkilim, davacı adına ………….. İcra Müdürlüğü’nün, …./…. Esas sayılı dosyasıyla borçlu aleyhinde icra takibi başlatılmış ve borçlu takibe itiraz etmiştir. İtiraz üzerine takip durmuştur. Borçlunun itirazı haksız olup, borçlu itirazında kötü niyetlidir.
3- Borçlu, İcra Müdürlüğüne verdiği itiraz dilekçesinde, ………….. İcra Müdürlüğünün yetkisine itiraz etmiştir. Borçlunun yetki itirazı haksızdır. Çeklerin keşide yeri …………..’dır. Bu nedenle söz konusu çeklerden dolayı yapılacak icra takibinin, çekin keşide yerindeki İcra Daireleri tarafından yapılmasında, hukuka aykırılık yoktur. Çekin keşide yerinin (sözleşmenin yapıldığı yer) ………….. olması karşısında yetkili icra daireleri, ………….. İcra Daireleridir. Konuya ilişkin Yargıtay İçtihatları ektedir.
4- Borçlunun keşide yerinin sonradan doldurulduğu yönündeki iddiasını kabul etmiyoruz. Borçlunun itirazını kabul etmemekle birlikte keşide yerinin sonradan doldurulması halinde bile, bu husus hukuka aykırı değildir. Çünkü, Türk Ticaret Kanununun 730/3 maddesi yoluyla çekler hakkında uygulanması gereken, Türk Ticaret Kanununun 592. maddesine göre, bir ticari senedin tamamen doldurulmamış biçimde düzenlenmesi mümkündür. Mevcut eksiklik, alacaklı tarafından ticari senet tedavüle çıkarılırken giderilebilir. Bunun sözleşmeye aykırı olduğu iddiası ise, ancak yazılı delille ispatlanabilir. Bu açıdan keşide yerinin sonradan ve anlaşmaya aykırı şekilde doldurulduğu iddiasını borçlunun yazılı delille ispatlaması gerekir.
5- Borçlunun faize ilişkin itirazlarını da kabul etmiyoruz. Borçlu açıkça takip talebinde talep edilen, işlemiş faiz miktarına (…….. YTL) itiraz etmemiştir. Borçlunun itirazı takip talebinde talep edilen, faiz oranıdır. Takip tarihi itibariyle ticari işlerde (avans faizi) uygulanan faiz oranı %28’dir. Bu nedenle borçlunun faize ilişkin itirazları da yerinde değildir. Borçlu ile alacaklı arasındaki iş ticari nitelikli iştir. Bu nedenle takipte ödenmeyen borç için %28 üzerinde faiz talep edilmesi hukuka uygundur.
6- Borçlunun borca itirazını da, kabul etmek mümkün değildir. Borçlu, itiraz dilekçesinde “… Ödeme emrindeki borca itiraz ediyorum. Bu borçlar tarafımızdan çeşitli tarihlerde alacaklı adına ve alacaklının borçlu olduğu fabrika ve kişilere karşı ödemede bulundum. Alacaklı ile aramızda olan alışveriş ilişkisi nedeniyle kendisine, bankalara, PTT ye ve diğer şekillerde borcumu ödedim” şeklinde itiraz etmiştir. Borçlunun itirazında, üzerinde durulması gereken konu, borçlunun borcun varlığını kabul ettiği hususudur. Borçlu, borcun varlığını kabul etmiş fakat ödediğini iddia etmiştir. Dolayısıyla borçlunun bu beyanı, ikrar mahiyetindedir. Borçlunun bu ikrarı da, niteliği itibariyle bölünebilir nitelikte ikrardır. Bu açıdan borçlunun bu beyanı karşısında, borçlunun borcu ödediğini ispat etmesi gerekmektedir. Konuya ilişkin, örnek Yargıtay içtihadı dilekçe ekindedir. Borçlu, borcu ödediğini yazılı belgeyle ispatlaması gerekir.
7-Yukarıda da izah edildiği üzere borçlu, itirazında haksız olup kötü niyetlidir. İcra takibini uzatmak maksadıyla borca itiraz etmiştir. Bu nedenle borçlunun itirazının iptali (asıl alacak ve faize itirazının iptaline), takibin devamı ve borçlunun haksız itirazı sonucu alacağın %40’ından aşağı olmamak üzere inkâr tazminatına çarptırılması için mahkemenize müracaat etmek gerekmiştir.
DELİLLER : ………….. İcra Müdürlüğünün …./…. Esas sayılı dosyası, çek asılları, bilirkişi incelemesi, tanık beyanı, yemin ve diğer yasal deliller.
HUKUKİ NEDENLER : İİK. Md. 67 ve ilgili mevzuat.
SONUÇ VE İSTEM : Yukarıda açıklanan nedenlerle davamızın kabulüyle, Borçlunun yetki itirazının iptaline, takibin ………….. İcra Müdürlüğünün …./…. Esas sayılı dosyası üzerinden devamına, borçlunun borca itirazının iptaline takibin devamına, haksız itiraz eden borçlu aleyhine alacağın %40’ından aşağı olmamak üzere inkâr tazminatına hükmedilmesine, yargılama giderleriyle vekâlet ücretinin, davalıya tahmiline karar verilmesi saygıyla arz ve talep olunur. …/…/…
Davacı Vekili
Av.
EKİ:
Vekâletname, Çek fotokopileri, Yargıtay İçtihatları